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'课后练习思考题：第一章绪论一、单项选择题：1.下列法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是（）。（此题为2011年注册会计师考试《经济法》真题）A、甲免除乙对自己所负的债务B、甲将一枚钻石戒指赠与乙C、甲授权乙以甲的名义购买一套住房D、甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙【答案】B2.2007年3月，甲公司聘用乙为业务经理，委托其负责与丙公司的业务往来。2008年4月，甲公司将乙解聘，但未收回乙所持盖有甲公司公章的空白合同书，亦未通知丙公司。同年5月，乙以甲公司业务经理的身份，持盖有甲公司公章的空白合同书，与丙公司签订了一份买卖合同。下列关于该买卖合同效力的说法中，正确的是()。（此题为2012年注册会计师考试《经济法》真题）A．合同无效B．合同效力待定C．合同有效D．合同可变更、可撤销【答案】C二、多项选择题：1.法律部门是依据一定标准对法律规范所作的划分，该标准包括（）。（此题为2013企业法律顾问考试《综合法律知识》真题）A.法律的调整对象B.法律的调整方式C.法律的制定主体D.法律的制定程序【答案】AB2.根据代理法律制度的规定，下列情形中，构成无权代理的有()。（此题为2010年注册会计师考试《经济法》真题）A．甲公司法定代表人超越权限以本公司名义为其他公司提供担保B．乙冒用同学名义领取了同学的薪水并据为己有C．丙以其朋友名义给朋友暗恋的女孩写情书D．某推销员谎称丁的邻居订购了一套健身设备，要求丁代收，丁信以为真，代邻居收下了该套设备并付款【答案】BD1．甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。货到后，甲公司拒绝付款。下列表述中，正确的有（）。（此题为2008年注册会计师考试《经济法》真题）A．甲公司有权拒绝付款B．甲公司应接受货物并向乙公司付款C．张某无权代理签订购买液晶电视机合同D．若甲公司因该液晶电视机买卖合同受到损失，有权向张某追偿【答案】BD 【解析】本题考点为表见代理。根据规定，无权代理人所为的代理行为，善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。在本题中，被代理人甲公司将某种有代理权的证明文件（盖有公章的空白介绍信、空白合同文本）交给张某，张某以该文件使第三人乙公司相信其有代理权并与之签订买卖合同，构成表见代理，被代理人甲公司应接受货物并向乙公司付款三、简答题：1.法律的概念与特征是什么？2.经济法律关系的内容是什么？3.什么是表见代理？答案：答案见教材四、论述题：1.论述经济法的基本原则？2.论述经济法的调整对象？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2002年国家司法考试《卷四》真题）赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题：1．钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?2．孙某能否取得该古董的所有权?为什么?3．孙某将古董当给李某，形成何种法律关系?4．孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何?为什么?5．钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系?6．若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款?为什么?7.赵某对钱某擅自出卖古董之行为，可提出何种之诉?【答案】1、合同的效力未定，因为钱某的行为属无权处分行为，无权处分行为产生的合同效力未定。2、孙某能取得古董所有权，因为孙某的行为符合善意取得的条件，孙某因善意取得而取得所有权。3、孙某与李某之间形成动产质押法律关系。4、该约定无效，因为这一约定属于流质条款，是法律禁止的。5、钱某和赵某之间形成无因管理之债。6、施工队应向赵某请求付款。因为施工队与赵某之间存在合同关系。7、赵某可以对钱某提起违约之诉或侵权之诉，因为赵某的违约行为侵犯了钱某的财产权。第二章个人独资与合伙企业法律制度一、单项选择题：1.万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效?（此题为2004年国家司法考试《卷三》真题）　A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 　B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业　C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元　D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管　　【答案】B　　【解析】根据《个人独资企业法》第20条的规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为，未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易……2.某普通合伙企业委托合伙人杨某执行合伙事务，根据《合伙企业法》的规定，下列关于杨某执行合伙事务的权利义务的表述中，正确的是()。（2013年中级会计职称《中级经济法》真题）　A.只能由杨某对外代表该合伙企业B.除合伙协议另有约定外，杨某可以自行决定改变该合伙企业主要经营场所的地点C.除合伙协议另有约定外，杨某可以自行处分该合伙企业的不动产D.杨某可以自营与该合伙企业竞争的业务【答案】A【解析】(1)选项A：按照合伙协议的约定或经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务的;此时其他合伙人不再执行合伙事务，对外不代表合伙企业。(2)选项BC：除合伙协议另有约定外，改变主要经营场所的地点、处分合伙企业的不动产，应当经全体合伙人一致同意，杨某不得自行决定或处分。(3)选项D：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。3.根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人出现一定情形时当然退伙，下列不属于有限合人当然退伙情形的是()。（2013年中级会计职称《中级经济法》真题）A.有限合伙人丧失民事行为能力B.有限合伙人死亡C.有限合伙人被宣告破产D.有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行【答案】A【解析】有限合伙人出现下列情形之一的，当然退伙：(1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(选项B);(2)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产(选项C);(3)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;(4)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行(选项D)。选项A：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。4.某有限合伙企业合伙协议的下列约定中，符合合伙企业法律制度规定的是（）（此题为2012年注册会计师考试《经济法》真题）A.普通合伙人以现金出资，有限合伙人以劳务出资 B．合伙企业成立后前三年的利润全部分配给普通合伙人 C．有限合伙人甲对外代表本合伙企业，执行合伙事务 D．合伙企业由普通合伙人1人、有限合伙人99人组成 【答案】B 【解析】选项A：有限合伙人不得以劳务出资；选项B：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是合伙协议另有约定的除外；选项C：有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表有限合伙企业；选项D：有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立。二、多项选择题：1.根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有()。（此题为2012年注册会计师考试《经济法》真题）A．刑满释放的无业人员甲B．某民营商业银行的工作人员乙 C．有不良信用记录的个体工商户丙D.一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁【答案】ACD【解析】选项B：国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资申请设立个人独资企业。2.甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企业，三人均享有合伙事务执行权。2013年3月1日，甲被法院宣告为无民事行为能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商谈一笔生意，甲以合伙人身份与丁签订合同。下列哪些选项是错误的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）　　A.因丁不知情，故该合同有效，对合伙企业具有约束力　　B.乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其除名　　C.乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其转为有限合伙人　　D.如甲因丧失行为能力而退伙，其退伙时间为其无行为能力判决的生效时间　　【答案】ABD　　【解析】本题考核合同的效力、退伙、合伙企业形式的转化。　　选项A说法错误。《民法通则》第58条第1款第（一）项规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。据此可知，甲作为无民事行为能力人与丁签订的生意合同无效。　　选项B说法错误。《合伙企业法》第49条第1款规定，合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。据此可知，普通合伙人丧失行为能力不属于除名退伙的条件。　　选项C说法正确。《合伙企业法》第48条第2款规定，合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。　　选项D说法错误。根据《合伙企业法》第48条第2款的规定可知，普通合伙人丧失行为能力，并不当然导致退伙。因此，退伙事由实际发生之日才是退伙生效之日。3.甲、乙、丙、丁以合伙企业形式开了一家餐馆。就该合伙企业事务的执行，下列哪些表述是正确的？（　）（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）　　A.如合伙协议未约定，则甲等四人均享有对外签约权　　B.甲等四人可决定任命丙为该企业的对外签约权人　　C.不享有合伙事务执行权的合伙人，以企业名义对外签订的合同一律无效　　D.不享有合伙事务执行权的合伙人，经其他合伙人一致同意，可担任企业的经营管理人　　【答案】ABD　　【解析】本题考核合伙事务的执行。　　选项A正确。《合伙企业法》第26条第1款规定，合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。据此可知，如合伙协议未约定，则甲等四人均享有对外签约权。　　选项B正确。《合伙企业法》第26条第2款规定，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。据此可知，甲等四人可决定任命丙为该企业的对外签约权人。　　选项C错误。《合伙企业法》第37条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 　　选项D正确。《合伙企业法》第31条第（六）项规定，除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。据此可知，既然都可以聘任合伙人以外的人担任经营管理人，那么让不享有合伙事务执行权的合伙人担任经营管理人就更没有问题了。三、简答题：1.个人独资企业解散的事由有哪些？2.合伙企业哪些事项必须经过全体合伙人一致同意方有效？答案：答案见教材四、论述题1.论述普通合伙企业退伙的情形。答案：答案见教材五、案例分析题：.甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资l0万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实：　　2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过l0万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。　　4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。　　8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产l2万元。　　9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。　　10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。　　经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过l0万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。　　要求：根据上述材料，分别回答下列问题：　　（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。　　（2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决?　　（3）乙、丙的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。　　（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任?如何承担清偿责任?　　（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。(此题为2007年注册会计师考试真题)　　【参考答案】　　（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，B公司属于不知情的善意第三人，因此，买卖合同有效。　　（2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方式。　　（3）① 乙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质押行为未经其他合伙人的一致同意，因此，质押行为无效。②丙的质押行为有效。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，因此，有效合伙人丙的质押行为有效。　　（4）①普通合伙人甲、乙、庚应承担无限连带责任；②有限合伙人丙以出资额为限承担有限责任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙时从A企业分回的12万元财产为限承担有限责任。　　（5）甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，有限合伙人丙当然退伙，A企业中仅剩下普通合伙人，A企业应当转为普通合伙企业。第三章公司法律制度一、单项选择题：1.香根餐饮有限公司有股东甲、乙、丙三人，分别持股51%、14%与35%.经营数年后，公司又开设一家分店，由丙任其负责人。后因公司业绩不佳，甲召集股东会，决议将公司的分店转让。对该决议，丙不同意。下列哪一表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）　A.丙可以该决议程序违法为由，主张撤销　B.丙可以该决议损害其利益为由，提起解散公司之诉C.丙可以要求公司按照合理的价格收购其股权D.公司可以丙不履行股东义务为由，以股东会决议解除其股东资格答案：C2.2009年，甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的诉讼法院应予受理？（此题为2011年国家司法考试《卷三》真题）　　A.以公司董事长甲严重侵害其股东知情权，其无法与甲合作为由　　B.以公司管理层严重侵害其利润分配请求权，其股东利益受重大损失为由　　C.以公司被吊销企业法人营业执照而未进行清算为由　　D.以公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失为由答案：D二、多项选择题：1.下列关于股份有限公司收购自身股份奖励给本公司职工的规则的表述中，符合公司法律制度规定的有？（此题为2012年注册会计师考试《经济法》真题）　　A、应经股东大会决议　　B、收购比例不得超过本公司已发行股份总额的5%　　C、用于收购的资金应当从公司的资本公积金中支付　　D、所收购的股份应当在1年内转让给职工答案：A、C、D 2.刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列哪些选项是正确的？ （此题为2008年国家司法考试《卷三》真题）  A.王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格   B.王某不能直接提起诉讼，必须先向董事会或监事会提出请求   C.王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字   D.王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司答案：B、D三、简答题：1.简述公司法人人格否认制度。2.简述董事、监事、经理的忠实义务。3.公司回购自身股份的情形包括哪些？答案：答案见教材四、论述题：1.有限责任公司股东的权利和义务包括哪些？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2010年国家司法考试《卷四》真题）案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1，000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。问题：1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么？2.丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任？3.丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？4.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什么？5.戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？6.乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？为什么？答案：1．有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。2．不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。 3．不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。4．无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。5．能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。6．不享有。因为不是对外转让。案例二：（此题为2011年注册会计师《经济法》真题）某机构投资者对已在上海证券交易所上市的A公司进行调研时，发现A公司如下信息： 1.甲为A公司的实际控制人，通过B公司持有A公司34%的股份。甲担任A公司的董事长，法定代表人，2009年8月7日，经董事会决议(甲回避表决)，A公司为B公司向C公司银行借款4000万元提供连带责任保证，并发布公告予以披露，2010年3月1日，C银行通知A公司，B公司的借款到期未还，要求A公司承担保证责任。A公司为此向C银行支付了4000万元借款本息。 2.乙在2009年12月至2010年2月底期间连续买入A公司股票，持有A公司股份总额达到3%。A公司为B公司承担保证责任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股东代表诉讼，要求甲赔偿A公司因承担保证责任造成的损失，甲则辩称：乙在起诉前未向公司监事会提出书面请求，故请求人民法院驳回乙的起诉。3.2010年3月10日，A公司公告拟于4月1日召开年度股东大会。董事会推荐了3名独立董事候选人，其中，候选人丙为财务主管。 4.2010年3月24日，乙向A公司董事会书面提出年度股东大会临时提案，要求罢免甲的董事职务。A公司董事会当即拒绝将该临时提案列为年度股东大会审议事项。3月25日，乙联合持有A公司股份总额8%的股东张某，共同公告拟于4月1日在同一地点召开A公司临时股东大会。4月1日，A公司的两个“股东大会”在同一酒店同时召开。出席“年度股东大会”的股东所持A公司股份总额为35%；出席“临时股东大会”的股东所持A公司股份总额为40%。后者通过了对甲的董事罢免案，并选举乙为A公司董事。 5.2010年6月3日，A公司董事通过决议，决定购买乙控制的C公司100%的股权，该交易金额达到A公司资产总额的25%。12月6日，A公司董事会议又通过决议，决定购买乙所持D公司的全部股权，该交易金额达到A公司资产总额的20%。上述两项交易完成后，A公司的主营业务转换为汽车零配件生产。问题： 1.A公司董事会为B公司提供担保的决议是否有效？并说明理由。 2.乙是否具备对甲提起股东代表诉讼的资格？甲请求人民法院驳回乙起诉的理由是否成立？并分别说明理由。 3.丙、丁是否符合A公司独立董事的任职资格？并分别说明理由。 4.2010年3月24日，乙与股东张某共同如集A公司年度股东大会审议事项？4月1日，乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序是否合法？并分别说明理由。 5.2010年12月6日，A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议是否有效？并说明理由。 答案：1.A公司董事会为B公司提供担保的决议无效。根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。2.(1)乙不具备对甲提起股东代表诉讼的资格。根据规定，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书面依法提起股东代表诉讼。在本题中，乙持有股份的时间不足180日。  (2)甲请求人民法院驳回乙起诉的理由成立。根据规定，公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书请求监事会向人民法院提起诉讼；监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东方可以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 3.丙不符合独立董事任职资格。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。4. (1)乙提出的临时提案不应列为年度股东大会的审议事项。根据规定，单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。在本题中，乙提出临时提案的时间距年度股东大会召开时间不足10日。 (2)乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序不合法。根据规定，股东大会由董事会召集，董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。在本题中，即使董事会拒绝召集临时股东大会，乙与股东张某也应该要求监事会召集，不应直接自行召集。 5.A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议无效。根据规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 某机构投资者对已在上海证券交易所上市的A公司进行调研时，发现A公司如下信息：(1)甲为A公司的实际控制人，通过B公司持有A公司34％的股份。甲担任A公司的董事长、法定代表人。2009年8月7日，经董事会决议(甲回避表决)，A公司为B公司向C银行借款4000万元提供连带责任保证，并发布公告予以披露。2010年3月1日，C银行通知A公司，B公司的借款到期未还，要求A公司承担保证责任。A公司为此向C银行支付了4000万元借款本息。（2)乙在2009年12月至2010年2月底期间连续买入A公司股票，持有A公司股份总额达到3％。A公司为B公司承担保证责任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股东代表诉讼，要求甲赔偿A公司因承担保证责任造成的损失。甲则辩称：乙在起诉前未向公司监事会提出书面请求，故请求人民法院驳回乙的起诉。(3)2010年3月10目，A公司公告拟于4月1日召开年度股东大会。董事会推荐了3名独立董事候选人，其中，候选人丙为B公司财务主管，候选人丁持有A公司股份总额l％的股份。(4)2010年3月24目，乙向A公司董事会书面提出年度股东大会临时提案，要求罢免甲的董事职务。A公司董事会当即拒绝将该临时提案列为年度股东大会审议事项。3月25日，乙联合持有A公司股份总额8％的股东张某，共同公告拟于4月1日在同一地点召开A公司临时股东大会。4月1日，A公司的两个“股东大会”在同一酒店同时召开。出席“年度股东大会”的股东所持A公司股份总额为35％：出席“临时股东大会”的股东所持A公司股份总额为40％。后者通过了对甲的董事罢免案，并选举乙为A公司董事。(5)2010年4月21日，8公司与乙达成股权转让协议。4月23日，A公司、B公司和乙联合公布了该协议内容：B公司将所持A公司27％的股份转让给乙，转让后8公司仍持有A 公司7％的股份；同时，乙向A公司全体股东发出要约，拟另行收购A公司已发行股份的4％。随后，甲辞职，乙被股东大会选举为董事。(6)2010年6月3日，A公司董事会通过决议，决定购买乙控制的c公司l00％的股权，该交易金额达到A公司资产总额的25％。l2月6日，A公司董事会又通过决议，决定购买乙所持D公司的全部股权，该交易金额达到A公司资产总额的20％。上述两项交易完成后，A公司的主营业务转换为汽车零配件生产。(7)在上述两项股权交易公告前，A公司的般价均出现了异常波动。经调查发现：乙借用他人账户，于2010年6月1日至l2月3日期间大量买入A公司的股票：董事戊于l2月6日董事会开会期间，电话委托买入A公司股票l万股；A公司秘书庚在电梯中听到公司高管议论公司重组事宜后，于12月3日买入公司股票2000股。因受市场环境影响，上述人员买入A公司股票后均未获利，其中，乙账面亏损达3亿元；戊账面亏损2万元；庚已卖出股票，亏损2000元：根据上述内容，分别回答下列问题：(1)A公司董事会为8公司提供担保的决议是否有效?并说明理由。(2)乙是否具备对甲提起股东代表诉讼的资格?甲请求人民法院驳回乙起诉的理由是否成立?并分别说明理由。(3)丙、丁是否符合A公司独立董事的任职资格?并分别说明理由。(4)2010年3月24日，乙提出的临时提案是否应被列为A公司年度股东大会审议事项?4月l曰，乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序是否合法?并分别说明理由。(5)乙在受让8公司转让的A公司27％的股份时，向A公司全体股东发出要约收购4％的股份是否符合法律规定?并说明理由。(6)2010年12月6日，A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议是否有效?并说明理由。(7)乙、戊、庚是否存在内幕交易行为?并分别说明理由。【答案】（1）A公司董事会为B公司提供担保的决议无效。根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。（2）①乙不具备对甲提起股东代表诉讼的资格。根据规定，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书面依法提起股东代表诉讼。在本题中，乙持有股份的时间不足180日。②甲请求人民法院驳回乙起诉的理由成立。根据规定，公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书请求监事会向人民法院提起诉讼；监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东方可以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。（3）①丙不符合独立董事任职资格。根据规定，在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位任职的人员不得担任该上市公司的独立董事。②丁不符合独立董事任职资格。根据规定，直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上的自然人股东不得担任该上市公司的独立董事。（4） ①乙提出的临时提案不应列为年度股东大会的审议事项。根据规定，单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。在本题中，乙提出临时提案的时间距年度股东大会召开时间不足10日。②乙与股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序不合法。根据规定，股东大会由董事会召集，董事会不能或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。在本题中，即使董事会拒绝召集临时股东大会，乙与股东张某也应该要求监事会召集，不应直接自行召集。（5）乙发出要约收购4%的股份不符合规定。根据规定，以要约方式收购一个上市公司股份的，其预定收购的股份比例不得低于该上市公司已发行股份的5%。（6）A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议无效。根据规定，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（7）乙、戊、庚均存在内幕交易行为。根据规定，发行人的董事（乙、戊）、由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员（庚）属于内幕信息知情人员，在该内幕信息公开前不得买卖该公司证券，否则构成内幕交易。第四章破产法律制度一、单项选择题1．根据企业破产法律制度的规定，申请人向人民法院提出破产申请后，在一定期限内可以撤回破产申请，该期限是()。（此题为2006国家注册会计师资格考试）A．法院受理案件之前B．法院作出破产宣告之前C．破产清算组成立之前D．破产程序终结之前【答案】A2.根据企业破产法的规定，下列关于债权人委员会的表述中，正确的是（）。（此题为2007国家注册会计师资格考试）A.在债权人会议中应当设置债权人委员会B.债权人委员会的成员人数最多不得超过7人C.债权人委员会中的债权人代表由人民法院指定D.债权人委员会中应当有1名债务人企业的职工代表或者工会代表【答案】D3．根据企业破产法的规定，下列主体中，可以担任管理人的是()。（此题为2008国家注册会计师资格考试）A．与债权人有尚未了结债务的人B．曾被吊销注册会计师证书的人C．破产案件受理的4年前曾担任债务人董事的人D．破产案件受理前2年内曾担任债务人法律顾问的人【答案】C 4.2008年7月，甲、乙两公司签订一份买卖合同。按照合同约定，双方已于2008年8月底前各自履行了合同义务的50%，并应于2008年年底将各自剩余的50%的合同义务履行完毕。2008年10月，人民法院受理了债务人甲公司的破产申请。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司关于是否继续履行该买卖合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未对乙公司的催告做出答复。下列关于该买卖合同的表述中，正确的是()。（此题为2009国家注册会计师资格考试）A.乙公司应当继续履行合同B.乙公司无需继续履行合同C.乙公司有权要求管理人就合同履行提供担保D.乙公司有权就合同约定的违约金申报债权【答案】B5．根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是()。（此题为2010国家注册会计师资格考试）A．国有企业破产属政策性破产，不适用《企业破产法》B．金融机构实施破产的，由国务院根据《商业银行法》等法律另行制定破产实施办法，不适用《企业破产法》C．民办学校的破产清算可以参照适用《企业破产法》规定的程序D．依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在人民共和国领域外的财产不发生效力【答案】C6.人民法院于2012年5月16日受理了债权人甲公司申请债务人乙公司破产案。管理人在对乙公司的债权债务进行清理时发现，乙公司曾于2011年9月11日为所欠丙公司的一笔原本没有财产担保的债务提供抵押担保。根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是()。（此题为2011国家注册会计师资格考试）A、若管理人能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为B、管理人无需证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为C、若甲公司能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为D、甲公司无需证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为【答案】B二、多项选择题1.辽沈公司因不能清偿到期债务而申请破产清算。法院受理后，管理人开始受理债权人的债权申报。对此，下列哪一债权人申报的债权属于应当受偿的破产债权？（）（此题为2010年国家司法考试卷三真题）A.债权人甲的保证人，以其对辽沈公司的将来求偿权进行的债权申报B.债权人乙，以其已超过诉讼时效的债权进行的债权申报C.债权人丙，要求辽沈公司作为承揽人继续履行承揽合同进行的债权申报D.某海关，以其对辽沈公司进行处罚尚未收取的罚款进行的债权申报【答案】AC2.关于破产清算、重整与和解的表述，下列哪些选项是正确的？（）（此题为2010年国家司法考试真题）A.债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序B.破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请C.即使债务人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序D.重整是破产案件的必经程序 【答案】ABC三、简答题：1.简述债权人会议的职权？2.简述破产重整是如何启动的？3.简述破产和解协议是如何达成的？4.简述破产财产的分配顺序？【答案】见本书教材四、论述题：1．论述破产管理人的任职资格与职责？2．请论述破产费用与共益债务的范围？【答案】见本书教材五、案例题（此题为2011年国家注册会计师资格考试《经济法》真题）某年3月1日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于3月10日裁定受理该公司的破产申请，并指定了破产管理人。管理人接管甲公司后，对该公司的财产进行了清理，有关清理情况如下：1、甲公司资产总额为5600万元（变现价值）。其中全部厂房变现价值3200万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值820万元。2、负债总额为11000万元。其中：（1）流动负债的情况为：应付职工工资180万元，未交税金220万元；以甲公司全部厂房作抵押，向中国工商银行贷款500万元；以机器设备作抵押，向中国建设银行贷款420万元。（2）应付账款包括：①应付乙公司到期货款380万元。人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计405万元，乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。②应付丙公司到期货款180万元，以甲公司机器设备作抵押，已办理抵押登记。③应付丁公司尚未到期货款200万元。3、甲公司的分公司，至人民法院受理破产申请之日止，账外资金累计余额为90万元，被分公司的负责人在上一年度末作为奖金予以私分。4、甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。5、甲公司在破产程序中支付的破产费用为40万元。要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题：（1）人民法院查封的甲公司的办公楼可否用于偿还所欠乙公司的货款？并说明理由。（2）对甲分公司私分的财产应如何处置？并说明理由。（3）甲公司的股东出资不实应如何处理？说明理由。（4）甲公司的破产财产额是多少？并说明如何分配?（5）丁公司尚未到期货款是否属于破产债权？说明理由。如果是破产债权，丁公司可分配的财产具体数额为多少？并列出计算过程（金额保留至元）。【答案】（1）人民法院查封的甲公司的办公楼不能用于偿还所欠乙公司的货款。根据《企业破产法》的规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。（2）甲分公司私分的财产依法应当追回，计入破产财产用于破产分配。根据《企业破产法》的规定，债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。 （3）甲公司的股东出资不实，破产管理人依法应当要求其补缴出资额80万元。根据《企业破产法》的规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。（4）甲公司的破产财产额为5770万元，依法应按下列顺序分配：①由对甲公司特定财产的债权人享有优先受偿权：评估为3200万元的厂房先清偿中国工商银行贷款500万元；机器设备评估作价820万元先清偿中国建设银行贷款420万元和丙公司到期货款180万元。②用剩余的4670万元优先支付破产费用40万元。③用剩余的4630万元支付职工工资180万元、未交税金220万元。④用剩余的4230万元支付普通债权9500万元（11000－180－220－500－420－180）。（5）丁公司未到期的债权属于破产债权，丁公司可以分配的财产为890526元。计算公式：4230÷9500×200＝89.0526（万元）。第五章物权法律制度一、单项选择题：1.下列哪些选项属于所有权的继受取得？（此题为2008年国家司法考试《卷三》真题）A．甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B．乙的3万元存款得利息1000元C．丙购来木材后制成椅子一把D．丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台答案：A2.甲将自己收藏的一幅名画卖给乙，乙当场付款，约定5天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定第二天交货。乙得知此事，诱使甲8岁的儿子从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期问，被丁盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个人?( )（此题为2008年国家司法考试《卷三》真题）A．甲B．乙C．丙D．丁答案：A二、多项选择题：1.对于共有，下列哪些表述是正确的？（此题为2011年国家司法考试《卷三》真题）A．对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有 B．按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有 C．夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定 D．对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割 答案：BCD2.甲向乙借款，欲以轿车作担保。关于担保，下列哪些选项是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A．甲可就该轿车设立质权　　B．甲可就该轿车设立抵押权　　C．就该轿车的质权自登记时设立　　D．就该轿车的抵押权自登记时设立 答案：AB3.甲发现去年丢失的电动自行车被路人乙推行，便上前询问，乙称从朋友丙处购买，并出示了丙出具的付款收条。如甲想追回该自行车，可以提出下列哪些理由支持请求？（此题为2009年国家司法考试《卷三》真题）A．甲丢失该自行车被丙拾得B．丙从甲处偷了该自行车C．乙明知道该自行车是丙从甲处偷来的仍然购买D．乙向丙支付的价格远远低于市场价答案：ABCD三、简答题：1.善意取得的构成条件及效力？2.留置权的成立要件？3.物权法的基本原则？答案：答案见教材四、论述题：1.留置权与抵押权，质权的区别？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2010年注册会计师经济法考试真题）2009年4月，甲公司因欠乙公司货款l00万元不能按时偿还，向乙公司请求延期至2010年4月1日还款，并愿意以本公司所有的3台大型设备进行抵押和l辆轿车进行质押，为其履行还款义务提供担保。乙公司同意了甲公司的请求，并与甲公司订立了书面抵押和质押合同。甲公司将用于质押的轿车的机动车登记证书交乙公司保管，但未就抵押和质押办理任何登记手续，也未向乙公司交付用于抵押的设备和质押的轿车。2009年5月，甲公司将用于抵押的3台设备出租给丙公司，将用于质押的轿车出租给丁公司，租期均为1年。2009年8月，甲公司隐瞒有关事实，与戊公司订立合同其用于抵押的3台设备。随后，甲公司通知丙公司：本公司已将出租的3台设备卖给戊公司，要求解除租赁合同，丙公司可不再支付剩余9个月的租金，并请其将这3台设备交付给戊公司。丙公司表示同意，且立即向戊公司交付了这3台设备。2009年9月1日，甲公司再次隐瞒了有关事实，与己公司订立合同其用于质押的轿车。双方办理了过户登记手续，并约定9月15日之前交付。甲公司在通知丁公司向己公司交付出租的轿车时，丁公司拒绝了甲公司的要求，并向甲公司主张同等条件下的优先购买权。9月30日，丁公司工作人员在驾驶该轿车外出时，遭遇罕见泥石流，车毁人亡。2010年4月1日，甲公司仍无力向乙公司偿还货款。乙公司在调查了解甲公司资产状况时得知：甲公司出资200万元设立的全资子公司庚经营状况良好，资金充裕;另外，庚公司欠甲公司到期货款l50万元，尚未偿还。2010年4月15日，乙公司发函给庚公司，要求其偿还甲公司所欠本公司债务。　　根据上述内容，分别回答下列问题：　　(1)甲公司是否有权将用于抵押的3台设备出租给丙公司?并说明理由。　　(2)乙公司是否有权就用于抵押的3台设备向戊公司行使抵押权?并说明理由。　　(3)在用于质押的轿车灭失前，谁是其所有权人?乙公司是否对该轿车享有质权?并分别说明理由。　　(4)丁公司就轿车向甲公司主张同等条件下的优先购买权是否成立?并说明理由。　(5)甲公司是否有权要求丁公司对轿车的灭失承担赔偿责任?并说明理由。　　(6)己公司是否有权要求甲公司对不能交付轿车承担赔偿责任?并说明理由。 　　(7)乙公司是否有权要求庚公司代甲公司履行债务?并说明理由。　　参考答案：　　(1)甲公司有权将用于抵押的3台设备出租给丙公司。根据规定，抵押权设定后，抵押物仍然归抵押人占有，抵押人有权将抵押物出租。　　(2)乙公司无权就用于抵押的3台设备向戊公司行使抵押权。根据规定，当事人以生产设备设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。在本案中，乙公司以设备设定抵押，但是未办理登记手续，其抵押权不得对抗善意的戊公司。　　(3)　①用于质押的轿车灭失前，甲是该轿车的所有权人。根据规定，动产物权的转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。在本案中，甲己虽然已经办理了过户登记手续，但是轿车尚未交付，所有权未发生转移。　　②乙公司对该轿车不享有质权。根据规定，质权自质物移交给质权人占有时设立。在本案中甲公司仅将用于质押的轿车的机动车登记证交给乙公司保管，并未实际交付该轿车，质权尚未设立。(4)丁公司不享有优先购买权。根据规定，只有在房屋租赁中才有优先购买权的适用，对于其他标的的租赁，并不适用优先购买权。（5)甲公司无权要求丁公司对轿车的灭失承担赔偿责任。根据规定，因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。在本案中，轿车的毁损是因不可抗力引起的，承租人并无过错，不承担赔偿责任。　　(6)己公司有权要求甲公司承担赔偿责任。根据规定，当事人一方不履行合同义务，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当承担损害赔偿责任。在本案中，合同标的物轿车已经毁损，甲公司无法继续履行合同义务或者采取其他补救措施，应当对己公司的损失进行赔偿。　　(7)如果甲公司怠于行使其对庚公司的债权，乙公司有权行使代位权，要求庚公司代甲公司履行债务。根据规定，债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。案例二：（此题为2008年企业法律顾问考试《综合法律知识》真题）甲与朋友在酒店聚餐时不慎将其佩戴的一块价值5万元的“劳力士”牌手表丢失。该表被酒店服务员拾得后交给了当地公安机关，公安机关遂发布了失物招领公告。由于在公告发布后六个月内无人认领，该公安机关即按照有关规定将该表交拍卖行进行拍卖，乙通过拍卖买下该手表。两年后，乙游泳时，将该表放于更衣室，被丙偷走。随后，丙将该表以500元的价格卖给了某朋友丁，但丁并不知该手表为丙盗窃所得。后来丙被公安机关抓获，在审讯中，丙供述了其盗窃上述手表并出售的事实。公安机关遂要求丁将该手表交出，并发布了认领公告。公告期内，甲、乙均前来认领。公安机关根据乙当时的报案记录、丙的供述等线索确定该手表的失主为乙，遂让乙将该表领走。但甲提出他是该手表的真正所有权人，并出示了购买发票。丁此时也提出该手表是自己花钱买来的，要求拥有该手表。甲、乙、丁三方为此争执不下，甲和丁均起诉至法院，要求确认各自对该手表的所有权。1.对于该“劳力土”手表的最终所有权归属，下列表述中正确的是（）。A.甲有购买发票，故享有该手表的所有权B.乙通过拍卖买下该手表，故享有该手表的所有权C.丁因善意取得获得该手表的所有权D.国家获得该手表的所有权【真题解析本题主要考查拾得遗失物制度中遗失物所有权的归属问题。《物权法 》第113条规定：“遗失物自发布招领公告之日起六个月内无人认领的，归国家所有。”因此，甲未在规定的期限内向公安机关认领手表，该手表的所有权即归国家所有，甲由此丧失对该表的所有权。后来公安机关依法将该表交予拍卖，由乙买下该手表，则该表的所有权即转归乙享有。虽然后来丙将其窃得的手表卖给丁，但一因赃物不适用善意取得制度，二因丁也不是以合理的价格受让该表，故丁不能善意取得手表的所有权。因此，手表的所有权最终应归属于乙，选项B正确。【真题试题】（2008年案例分析第72题）2.丁从丙处购得该手表的行为属于（）。A.善意取得B.无因管理C.无效民事行为D.侵权行为【真题解析】本题考查无权处分行为的效力以及善意取得制度。丁从丙处购买手表的行为并不符合《物权法》第106条规定的善意取得的构成要件，故丁购买手表的行为不构成善意取得。另外，丁与丙之间显然也不存在无因管理关系。故选项A、B错误。《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”丙将窃得的手表卖给丁，性质上属于无权处分。因该买卖合同未得到乙的追认，故应为无效合同。因此，选项C正确。丁从丙手中购买手表时，并不知该表系丙盗窃所得，故其主观上并无过错，也不构成侵权行为。所以选项D错误。【真题试题】（2008年案例分析第73题）3.对于公安机关将该手表交拍卖行进行拍卖的行为，下列表述中正确的是（）。A.公安机关侵犯了甲对该手表的所有权B.公安机关构成了无权处分C.由于甲超过法定期限未予认领，故公安机关有权处分D.公安机关的交售行为只有经过甲的追认，方可有效【真题解析】本题考查无人认领的遗失物的归属问题。《物权法》第113条规定：“遗失物自发布招领公告之日起六个月内无人认领的，归国家所有。”本案中由于甲未在六个月内认领手表，故该手表的所有权已经转归国家所有。嗣后公安机关依法将该手表交予拍卖，当然属于有权处分行为，由此订立的合同合法有效。因此，选项C是正确答案。【真题试题】（2008年案例分析第74题）4.对于乙从拍卖行购得该手表的行为，下列表述中正确的是（）。A.该行为属于买卖行为B.该行为效力待定C.该行为发生所有权转移D.该行为属于合法行为【真题解析】本题考主要考查拍卖行为的性质。由于拍卖行系受公安机关的委托依法拍卖该手表，故乙从该拍卖行购得手表的行为属于合法的买卖行为，乙因该手表的交付而取得所有权。所以选项ACD是正确答案。第六章合同法律制度一、单项选择题：1.甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付18万元违约金。后甲违约，给乙造成损失15万元。下列哪一表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.甲应向乙支付违约金18万元，不再支付其他费用或者赔偿损失。 B.甲应向乙赔偿损失15万元，不再支付其他费用或者赔偿损失。C.甲应向乙赔偿损失15万元并支付违约金18万元，共计33万元。D.甲应向乙赔偿损失15万元及其利息。答案：A2.甲用伪造的乙公司公章，以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同，以次充好，将劣质食用油卖给丙公司。合同没有约定仲裁条款。关于该合同，下列哪一表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A．如乙公司追认，则丙公司有权通知乙公司撤销。B．如乙公司追认，则丙公司有权请求法院撤销。C．无论乙公司是否追认，丙公司均有权通知乙公司撤销。D．无论乙公司是否追认，丙公司均有权要求乙公司履行。答案：B二、多项选择题：1.甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.甲与丙离婚期间，用夫妻共同存款向乙公司购买保险，指定自己为受益人。B.甲将其宅基地抵押给同村外嫁他村的乙用于借款。C.甲将房屋卖给精神病人乙，合同履行后房价上涨。D.甲驾车将流浪精神病人撞死，因查找不到死者亲属，乙民政部门代其与甲达成赔偿协议。答案：A、D2.某律师事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后，吴律师感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列哪些表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.律师事务所有权单方解除委托合同，但须承担赔偿责任。B.律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同。C.即使一审胜诉，委托人也可解除委托合同，但须承担赔偿责任。D.只有存在故意或者重大过失时，该律师事务所才对败诉承担赔偿责任。答案：A、C三、简答题：1.合同法的基本原则？2.合同的主要条款内容？3.违约责任的免责事由？答案：答案见教材四、论述题：1.合同权利义务终止的原因？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2010年国家司法考试《卷四》真题）甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。 甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆。请回答以下问题：1.大蒜运至丙公司时，所有权归谁？为什么？2.甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何？为什么？3.大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？为什么？4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？为什么？5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任？为什么？6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何？为什么？7.丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？为什么？8.甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？为什么？答案：1.甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜所有权人。2.有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。3.戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险由买方承担。故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担。4.不能。因为合同具有相对性，甲乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。5.不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用违约金或者定金。6.有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代理行为进行了追认。7.无效。丙公司的转卖行为属无权处分（效力待定）行为，因为甲公司拒绝追认丙公司行为。8.无权。因为己公司构成善意取得。案例二：（此题为2011年注册会计师考试《经济法》真题） 2006年7月10日，甲与乙订立买卖合同，以500万元的价格向乙购买一套精装修住房。当日，甲支付了40万元定金，乙将房屋交付给甲。双方约定：甲应于8月1日前付清余款;乙应在收到余款后两日内办理房屋过户手续。7月15日，当地突降特大暴雨，该房屋被淹没，损失额达60万元。甲认为该损失应当由乙承担。8月1日，甲向乙支付余款时直接扣除60万元，仅付400万元，同时要求乙办理房屋过户手续。乙收到上述款项后拒绝办理房屋过户手续。后经协商，甲于8月20曰再向乙支付30万元，同日，乙将房屋过户至甲的名下。2006年11月1日，甲将房屋出租给丙，约定租期1年，但双方未依法办理登记备案手续。租期届满后，丙将房屋交还甲，但以房屋租赁合同未登记备案因而无效为由，拒绝支付所欠剩余租金。2008年4月1日，甲与丁订立房屋买卖合同，约定价款600万元。丁依约于4月5日付清了全部价款，甲将房屋钥匙交给丁。但甲与丁在办理过户登记时，登记机构因电脑系统发生故障停止办公，申请未被受理。因丁需紧急出差，双方遂约定待丁回来之后再办理房屋过户登记手续。2008年4月10目，不知甲、丁之间已签订房屋买卖合同的戊向甲表示愿以650万元的价格购买其房屋。甲同意，即刻与戊订立了房屋买卖合同。戊于次日付清了全部房款。双方于4月15日办理完毕过户登记手续。4月20目，丁出差归来，要求甲尽快办理房屋过户手续。甲告知丁已将房屋卖给他人，愿意退还丁600万元并要求解除合同。丁当即拒绝，坚持要甲办理过户手续。2008年5月10日，丁在确悉房屋已过户至戊名下时，以自己与甲订约在先，甲、戊之间的房屋买卖合同无效为由，要求甲、戊退还房屋。戊则认为，由于甲、丁未办理房屋过户手续，所以他们之间的房屋买卖合同尚未发生效力。根据上述内容，分别回答下列问题：1.甲提出的60万元房屋损失应由乙承担的主张是否成立?并说明理由。2.甲于2006年8月1日向乙支付400万元房款后，乙是否有权拒绝为之办理房屋过户登记手续?并说明理由。3.甲与丙之间的房屋租赁合同是否有效？并说明理由。4.甲与丁之间的房屋买卖合同是否发生效力？并说明理由。5.甲与戊之间的房屋买卖合同是否有效？戊是否取得了房屋所有权？并分别说明理由。6.丁若请求人民法院判决甲返还房屋，能否得到支持？并说明理由。7.丁对甲的诉讼时效何时届满？并说明理由。答案：1.甲的主张不成立。根据规定，标的物毁损、灭杀的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。(P355)在本题中，风险由甲承担。2.乙有权拒绝。在本题中，当事人在买卖合同中事先约定“乙在收到余款后2日内办理房屋过户手续”，由于甲在支付余款时直接扣除60万元不合法，应视为甲未按照合同约定付清余款，因此，乙有权拒绝为之办理房屋过户登记手续。3.甲与丙之间的租赁合同有效。根据规定，当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持。4.甲与丁之间的买卖合同生效。根据规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有约定或者合同另有约定外，自合同成立时生效;未办理物权登记的，不影响合同效力。5.①甲与戊之间的房屋买卖合同有效。根据规定，甲与戊之间的房屋买卖合同自成立时生效。②戊取得了房屋所有权。根据规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。6.不能得到支持。根据规定，在出卖人就同意标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有合同法第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物的所有权，可以请求追究出卖人的违约责任。(P335)在本题中，由于戊已经依法取得该房屋的所有权，丁不能请求甲返还房屋，但有权要求甲承担违约责任。 7.于2010年5月10日届满。根据规定，丁对甲的诉讼时效为2年，自丁知道其权利受到侵害之日(2008年4月20日)起计算;但是，2008年5月10日丁要求甲、戊退还房屋，引起诉讼时效中断。第七章知识产权法律制度一、单项选择题：1.某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意B.该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬D.如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权答案：D2.下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品答案：D3.甲的画作《梦》于1960年发表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一继承人乙于2009年10月发现丙网站长期传播作品《梦》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起诉。下列哪一表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A．《梦》的创作和发表均产生于我国《著作权法》生效之前，不受该法保护B.乙的起诉已超过诉讼时效，其胜诉权不受保护C.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲署名权的行为D.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲对该作品的信息网络传播权的行为答案：D4.甲公司开发了一种汽车节能环保技术，并依法获得了实用新型专利证书。乙公司拟与甲公司签订独占实施许可合同引进该技术，但在与甲公司协商谈判过程中，发现该技术在专利申请日前已经属于现有技术。乙公司的下列哪一做法不合法？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.在该专利技术基础上继续开发新技术B.诉请法院判决该专利无效C.请求专利复审委员会宣告该专利无效D.无偿使用该技术答案：B5.甲公司为其生产的啤酒申请注册了“冬雨之恋”商标，但在使用商标时没有在商标标识上加注“注册商标”字样或注册标记。下列哪一行为未侵犯甲公司的商标权？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.乙公司误认为该商标属于未注册商标，故在自己生产的啤酒产品上也使用“冬雨之恋”商标B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之恋”啤酒而予以运输C.丁饭店将购买的甲公司“冬雨之恋”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“侠客”牌散装啤酒出售 D.戊公司明知某企业生产假冒“冬雨之恋”啤酒而向其出租仓库答案：B二、多项选择题1.王某创作歌曲《唱来唱去》，张某经王某许可后演唱该歌曲并由花园公司合法制作成录音制品后发行。下列哪些未经权利人许可的行为属于侵权行为？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.甲航空公司购买该正版录音制品后在飞机上播放供乘客欣赏B.乙公司购买该正版录音制品后进行出租C.丙学生购买正版的录音制品后用于个人欣赏D.丁学生购买正版录音制品试听后将其上传到网络上传播答案：ABD2.居住在A国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.甲的小说必须在我国或A国发表才能受我国著作权法保护B.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品C.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬D.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬答案：ACD3.工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司B.如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某C.王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某D.如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司答案：BCD4.甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。下列哪些说法是错误的？（此题为2012年国家司法考试《卷三》真题）A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失答案：BCD5.王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿”的博客账户，长期以“小玉儿”名义发博文。其中，署名“小玉儿”的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除；署名“小玉儿”的《法外情》短文被该网站添加了“作者：王琪琪”字样。关于该网站的行为，下列哪些表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）（ABC）A.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权B.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权C.添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权D.添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权答案：ABC 6.甲公司委托乙公司开发印刷排版系统软件，付费20万元，没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后，乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪些表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.该软件的著作权属于甲公司B.乙公司的起诉已超过诉讼时效C.丙公司可不承担赔偿责任D.丙公司应停止使用并销毁该软件答案：CD7.范某的下列有关骨科病预防与治疗方面研究成果中，哪些可在我国申请专利？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.发现了导致骨癌的特殊遗传基因B.发明了一套帮助骨折病人尽快康复的理疗器械C.发明了如何精确诊断股骨头坏死的方法D.发明了一种高效治疗软骨病的中药制品答案：BD8.甲公司生产“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”为注册商标，薰衣草为该枕头的主要原料之一。其产品广告和包装上均突出宣传“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消费者熟知，其他厂商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院认定为驰名商标。下列哪些表述是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷三》真题）A.甲公司可在一种商品上同时使用两件商标B.甲公司对“美多”享有商标专用权，对“薰衣草”不享有商标专用权C.法院对驰名商标的认定可写入判决主文D.“薰衣草”叙述了该商品的主要原料，不能申请注册答案：AB三、简答题：1.知识产权包括哪些主要内容？2.商标注册应遵循哪些原则？3.专利侵权行为有哪些表现形式？4.著作权保护的对象有哪些？答案：答案见教材四、论述题：1.商标权人依法享有哪些权利？2.如何判定商标侵权行为？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2005年国家司法考试《卷四》真题）　 案情：甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于1999年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施，并于2000年5月19日申请发明专利。2001年12月1日，国家专利局公布该发明专利申请，并于2002年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2000年7月签订专利实施许可合同，约定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。2004年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2004年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于1999年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售，该发明不具有新颖性。经查，丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后，以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。　　1.唐某作为发明人，依法应享有哪些权利？　　2.甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？　3.甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？　　4.唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司，是否符合法律规定？为什么？　　5.该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效？为什么？　6.对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？　答案（1）署名权、获得奖励权、获得合理报权。（2）有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。（3）因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。（4）如果该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定：如果该技术不是高新技术，唐某的出资则不符合法律规定。根据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%.（5）不应被宣告无效。根据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露发明创造内容的，该发明创造并不丧失新颖性。（6）在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。案例二：（此题为2001年国家司法考试《卷四》真题）案情：A省的甲公司于2000年1月通过签订使用许可合同获得某外国企业在中国注册的“金太阳”电脑商标独占使用权及其操作系统M软件的使用权，批量组装“金太阳”电脑。2001年7月，甲公司与A省的乙公司签订委托销售合同，约定乙公司以自己的名义销售100台“金太阳”电脑，销售价格为每台3000元，每销售一台收取代销费300元。同年9月，乙公司向B省的丙大学以每台3000元的价格卖出70台“金太阳”电脑，合同约定丙大学当日支付15万元，提货50台，另20台电脑由丙大学开办的具有法人资格的丁公司收货并付款，同时合同还约定如发生纠纷由“起诉一方所在地法院管辖”。/法律-教育-网原创/同年10月初，丁公司收到乙公司发运的20台“金太阳”电脑，并将该批电脑进行赢利性出租，但丁公司多次以资金困难为由拒绝了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司将尚未卖出的30台电脑的“金太阳”商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河”，并以每台4000元的价格卖给不知情的李某2台，李某将其中一台赠送给好友胡某。　　问题：　　1.如果丙大学使用的50台电脑出现质量问题，应向谁主张违约责任？　　2.丁公司出租电脑的行为是否侵犯M软件的出租权？为什么？ 　　3.乙公司如果起诉请求支付20台电脑货款，应以谁为被告？怎样确定管辖法院？　　4.乙公司更换商标的行为应如何定性？哪些主体可以作为适格的原告起诉乙公司？　　5.如李某购买的2台电脑没有质量问题，能否向卖方双倍索赔？为什么？　　6.如胡某接受赠与的电脑出现质量问题，能否要求李某承担瑕疵担保责任？为什么？　　答案：　　1.应向乙公司主张违约责任。　　2.没有侵犯M软件的出租权，因为该软件不是租赁合同的主要标的。　　3.应以丙大学为被告。由乙公司所在地的基层法院管辖。　　4.乙公司的行为构成商标侵权行为（或“假冒和反向假冒行为”，或侵权注册商标专用权行为，或侵犯商标权行为，或侵权行为）。甲公司、戊公司、某外国企业和李某均可作为原告起诉乙公司。　　5.有权双倍索赔。因乙公司的销售行为构成欺诈，欺诈不以产品的质量问题为构成要件。　6.不能。因为赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任，并且李的赠与没有附义务，也不存在李故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵的情形。　第八章竞争法律制度一、单选题：　　1、根据反垄断法的规定，对于经营者从事的下列滥用市场支配地位的行为，反垄断执法机构进行违法性认定时，无需考虑行为是否有正当理由的是()。（此题为2009注册会计师考试《经济法》题目）A.以不公平的高价销售商品B.拒绝与交易相对人进行交易C.限定交易相对人只能与其进行交易D.搭售商品答案：A　　2、根据反垄断法律制度的有关规定，行政机关滥用行政权力，实施限制竞争行为的，除法律、行政法规另有规定的，反垄断执法机构可以采取的处理措施是()。（此题为2010注册会计师考试《经济法》题目）A.责令行为人改正违法行为B.对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分C.对行为人处以罚款D.向有关上级机关提出依法处理的建议答案：D二、多选题：　　1、下列各项中，可构成《反不正当竞争法》的保护对象的有()。（此题为2009注册会计师考试《经济法》题目）A.只限家族内部直系男性亲属知悉的某祖传中医验方B.公司作为商业秘密保护的某产品结构，但相关公众很容易通过观察该公司在市场上销售的产品而直接获得C.某著名连锁经营快餐店的店堂装饰、营业用具样式、营业人员服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象D.某著名二人转演员的艺名答案：ACD 　　2、下列行为中，属于《反垄断法》所禁止的垄断行为的有()。（此题为2011注册会计师考试《经济法》题目）A.某药品生产企业因拥有一项治疗心血管疾病的药品专利，占据了相关市场95%的份额B.年销售额在1亿元以上的药品零售企业之间达成联盟协议，共同要求药品生产企业按统一的优惠价格向联盟内的企业供应药品，联盟内的企业按统一的零售价向消费者销售药品C.某市政府在与某国有医药企业签订的战略合作协议中承诺，该国有医药企业在本市医疗机构药品招标中享有优先中标机会D.某省政府招标办公室发布文件称：凡不在本省纳税的企业，一律不得参与本省的招投标活动答案:BCD三、简答题：1.不正当竞争行为的特征是什么？2.商业秘密的特征是什么？3.垄断协议是如何分类的，各有什么特征？答案：答案见教材四、案例分析题：案例一：2004年春节期间，某市华荚商场为推销其积压多年的洗面奶开展有奖销售活动，将原价每瓶10元提高到15元，并规定：凡购买洗面奶一瓶者，便可得到奖券一张，洗面奶售完后举行抽奖仪式，设一等奖一名，奖金一万元；二等奖两名，奖金4000元；三等奖五名，奖金1000元。人们以为可以得到一次发财的机会，于是纷纷购买这种洗面奶。没几天，洗面奶便销售一空，经过抽奖，鲜有获奖者，而且人们买回去的洗面奶也无法使用，后经了解，中奖人员多为该商场的员工及员工家属。请回答以下问题：(1)该商场的行为是否构成不正当竞争行为?(2)如构成，那么构成了何种不正当竞争行为?(3)对该商场的行为应该如何处理? 答案：(1)构成不正当竞争行为。(2)该商场的不正当竞争行为有：①采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；②利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；③该商场设立奖金有超过5000元的。(3)《反不正当竞争法》第26条规定，经营者有以上违反该法规定进行有奖销售的，监督部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。案例二：在1982年AT&T解体以前，AT&T公司实行包括提供长途、市话服务，以及通讯设备制造和研究开发在内的一体化经营。AT&T通过设计专门的技术标准，并保守网络标准信息，以排除其他制造企业。当司法部反垄断处受理此案时，AT&T在申述中举出柯达公司的例子。柯达公司开发出一种新的胶卷，这种胶卷只能用柯达公司自己制造的设备才能冲印，而且柯达公司对冲印其照片使用的化学试剂进行保密，从而形成胶卷生产和冲洗上下游一体化。最终，司法部判AT&T的行为是反竞争的，并未判柯达的行为是反竞争。根据竞争法律制度原理分析司法部的判决。答案：AT&T和柯达的一体化的主要区别：一是行业特点不同。1982年以前的电讯设备下游市场几乎都被AT&T垄断，可以说 AT&T是电讯设备的垄断买主。而胶卷行业的用户是分散的竞争性买主。二是柯达公司开发了一个新的产品，尽管柯达产品的开发导致其他厂商（主要是Berkey）的成本增加，但是他们仍然可以生产新的产品。实际上，柯达的行为促进了其他胶片生产厂商的进一步研究开发和技术进步；而AT&T是按其设备标准设计公共网络的标准，如果其他制造商不采用AT&T的标准，其设备就无法与公共网络连接。　　因此，可以说柯达公司是利用竞争优势，而AT&T公司是滥用市场力量，其一体化和保密是反竞争的。由此可见，一体化行为是否违反反垄断法，主要判据是一体化企业是否滥用市场力量，关键要分清滥用市场力量和发挥竞争优势的区别。第九章产品质量法律制度课后练习思考题：一、单项选择题：1.红星超市发现其经营的“荷叶牌”速冻水饺不符合食品安全标准，拟采取的下列哪一措施是错误的？（此题为2013年国家司法考试《卷一》真题）　　A.立即停止经营该品牌水饺B.通知该品牌水饺生产商和消费者　　C.召回已销售的该品牌水饺D.记录停止经营和通知情况答案：C2.赵某从某商场购买了某厂生产的高压锅，烹饪时邻居钱某到其厨房聊天，高压锅爆炸致2人受伤。下列哪一选项是错误的？（此题为2012年国家司法考试《卷一》真题）A.钱某不得依据《消费者权益保护法》请求赔偿B.如高压锅被认定为缺陷产品，赵某可向该厂也可向该商场请求赔偿C.如高压锅未被认定为缺陷产品则该厂不承担赔偿责任D.如该商场证明目前科技水平尚不能发现缺陷存在则不承担赔偿责任答案：D3.关于食品添加剂管制，下列哪一说法符合《食品安全法》的规定？（此题为2011年国家司法考试《卷一》真题）A.向食品生产者供应新型食品添加剂的，必须持有省级卫生行政部门发放的特别许可证B.未获得食品添加剂销售许可的企业，不得销售含有食品添加剂的食品C.生产含有食品添加剂的食品的，必须给产品包装加上载有“食品添加剂”字样的标签D.销售含有食品添加剂的食品的，必须在销售场所设置载明“食品添加剂”字样的专柜答案：C4.根据《产品质量法》规定，下列哪一说法是正确的？（此题为2010年国家司法考试《卷一》真题）A.《产品质量法》对生产者、销售者的产品缺陷责任均实行严格责任B.《产品质量法》对生产者产品缺陷实行严格责任，对销售者实行过错责任C.产品缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，从产品售出之日起计算D.产品缺陷造成损害要求赔偿的请求权在缺陷产品生产日期满十年后丧失答案：B二、多项选择题：孙某从某超市买回的跑步机在使用中出现故障并致其受伤。经查询得知，该型号跑步机数年前已被认定为不合格产品，超市从总经销商煌煌商贸公司依正规渠道进货。下列哪些选项是正确的？（此题为2013年国家司法考试《卷一》真题）　　A.孙某有权向该跑步机生产商索赔B.孙某有权向煌煌商贸公司、超市索赔　　C.超市向孙某赔偿后，有权向该跑步机生产商索赔 　　D.超市向孙某赔偿后，有权向煌煌商贸公司索赔答案：ABCD张某到一美容院作美容，美容院使用甲厂生产的“水洁”牌护肤液为其做脸部护理，结果因该护肤液系劣质产品而致张某脸部皮肤严重灼伤，张某为此去医院治疗，花去近5000元医药费。关于此事例，下列哪些选项是正确的？（此题为2007年国家司法考试《卷一》真题）　　A.张某有权要求美容院赔偿医药费B.张某有权要求甲厂赔偿医药费　　C.张某若向美容院索赔，可同时请求精神损害赔偿　　D.美容院若向张某承担了责任，则其可以向甲厂追偿答案：ABCD三、简答题：1.如何理解《产品质量法》所称的产品？2.我国现行的产品质量监管制度有哪些？3.产品缺陷与产品瑕疵有什么不同？答案：答案见教材四、案例分析题：1.经现代科学研究证明：长期使用萘丸（卫生球）会导致人体癌变。因此，国家有关部门宣布其为淘汰产品，1993年第4季度开始在全国范围内禁止生产和销售。某化工厂长期以来一直生产萘丸，当其接到禁止生产萘丸的通知后，仍继续生产萘丸。并以樟脑丸的名义出售，获非法收入2.4万元。问：本案中该化工厂违反《产品质量法》的哪些规定？应怎样处理？答案：根据《产品质量法》的规定，生产者不得生产国家明令淘汰的产品；不得伪造产地；不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址，不得伪造或者冒用认证标志等质量标志；生产产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。案中，某化工厂作为生产者，其生产国家明令淘汰的产品——萘丸，并且以假充真，以萘丸充作樟脑丸出售，违反了前述2项规定，对此，根据《产品质量法》的规定，应承担相应的法律责任，要对消费者赔偿损失，并由行政机关进行相应的行政处罚。2.2008年1月10日流水市大勇电器超市贴出一布告，布告上写明：“本超市降价处理一批电饭锅，望顾客在4日内前来选购。”王阿婆看到布告后于第3天前去购买，被告知电饭锅已卖完。问：（1）如果该超市知道这批电饭锅普遍存在质量问题，但未向顾客明示，只是注重宣传该批电饭锅为特价销售，则已购买该电饭锅的顾客张阿公在使用该电饭锅时被漏电击伤，张阿公可采取什么措施？（2）如果超市在布告中指出该电饭锅没有内在缺陷，只因是老产品，保温效果不好而清仓处理，不退不换。则消费者在使用过程中发现电饭锅保温效果不好的，可以如何处理？答案：（1）根据《产品质量法》的规定，产品缺陷是指产品存在着危及人身、财产安全的不合理危险或者不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准，案中该电饭锅漏电击伤了张阿公，明显存在产品缺陷，张阿公可依据《产品质量法》的规定，要求超市承担产品缺陷责任，赔偿其相应的损失；也可依据《消费者权益保护法》的规定，选择与超市协商、向消协投诉、向工商部门申诉、仲裁或诉讼的方式维权。（2）根据《产品质量法》的规定，产品 不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的即为存在产品瑕疵，销售者应当负责修理、更换、退货，也就是说，如果销售者事先作出了瑕疵说明的，则不需要承担产品瑕疵责任。案中，超市在布告中指明了电饭锅存在保温效果不好的瑕疵，即作出了瑕疵说明，因此消费者在使用过程中发现电饭锅保温效果不好，也不能要求超市修理、更换、退货。第十章消费者权益保护法律制度一、单项选择题：1.某美容店向王某推荐一种“雅兰牌”护肤产品。王某对该品牌产品如此便宜表示疑惑，店家解释为店庆优惠。王某买回使用后，面部出现红肿、瘙痒，苦不堪言。质检部门认定系假冒劣质产品。王某遂向美容店索赔。对此，下列哪一选项是正确的？（此题为2008年国家司法考试《卷一》真题）A.美容店不知道该产品为假名牌，不应承担责任B.美容店不是假名牌的生产者，不应承担责任C.王某对该产品有怀疑仍接受了服务，应承担部分责任D.美容店违反了保证商品和服务安全的义务，应当承担全部责任答案：D2.郭某与10岁的儿子到饭馆用餐，入厕时将手提包留在座位上嘱儿子看管，回来后发现手提包丢失。郭某要求饭馆赔偿被拒绝，遂提起民事诉讼。根据消费者安全保障权，下列哪一说法是正确的？（此题为2009年国家司法考试《卷一》真题）A.饭馆应保障顾客在接受服务时的财产安全，并承担顾客随身物品遗失的风险B.饭馆应保证其提供的饮食服务符合保障人身、财产安全的要求，但并不承担对顾客随身物品的保管义务，也不承担顾客随身物品遗失的风险C.饭馆应对顾客妥善保管随身物品作出明显提示，否则应当对顾客的物品丢失承担赔偿责任D.饭馆应确保其服务环境绝对安全，应当对顾客在饭馆内遭受的一切损失承担赔偿责任答案：B二、多项选择题：1.经营者的下列哪些行为违反了《消费者权益保护法》的规定？（此题为2006年国家司法考试《卷一》真题）A.商家在商场内多处设置监控录像设备，其中包括服装销售区的试衣间B.商场的出租柜台更换了承租商户，新商户进场后，未更换原商户设置的名称标牌C.顾客以所购商品的价格高于同城其他商店的同类商品的售价为由要求退货，商家予以拒绝D.餐馆规定，顾客用餐结账时，餐费低于5元的不开发票答案：ABD2.某公司生产销售一款新车，该车在有些新设计上不够成熟，导致部分车辆在驾驶中出现故障，甚至因此造成交通事故。事后，该公司拒绝就故障原因做出说明，也拒绝对受害人提供赔偿。该公司的行为侵犯了消费者的哪些权利？（此题为2007年国家司法考试《卷一》真题）A.安全保障权   B.知悉真情权   C.公平交易权   D.获取赔偿权   答案：ABD 三、简答题：1.消费者权益保护法的基本原则？2.消费者权利的内容？3.经营者义务的内容？答案：答案见教材四、论述题： 1.消费者权益纠纷的解决途径和责任主体的认定？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2007年国家司法考试《卷一》真题）某市甲、乙两厂均生产一种“记忆增强器”产品。甲厂产品的质量比乙厂产品好得多，因而其市场占有率远远高于乙厂。王某是甲厂技术人员。乙厂为提高本厂的市场占有率，付给王某一大笔“技术咨询费”，获取其提供的甲厂技术秘密。乙厂运用这些技术对自己的产品进行了改进。同时，乙厂在本市电视台发布广告，声称本厂生产的记忆增强器功效迅速质量可靠，其他厂家生产的同类产品质量无保证，呼吁消费者当心。另外，乙厂还以高额回扣诱使本市几家大型商场的购货人员不再采购甲厂产品。本市消费者李某等人在使用乙厂产品一段时间后，不仅记忆力没有增强，反而出现了神经衰弱症状。李某等人在电视台的协助下，向乙厂反映了情况。乙厂随后发现，王某提供的甲厂技术资料缺少几项关键技术，致使乙厂产品存在质量缺陷。问题：消费者李某等人应如何行使其损害赔偿请求权？  答案：消费者李某等人有权就其所受损失要求乙厂赔偿；也有权就其所受损失要求销售乙厂产品的商场赔偿。《消费者权益保护法》第40条规定，“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。” 案例二：（此题为2008年国家司法考试《卷一》真题）甲公司为了增加职工福利，从乙商场购买了一批丙公司加工生产的“红心咸鸭蛋”。甲公司的职工及家属食用后，几十人出现了胃痛、呕吐等症状。经检验查明，该批“红心咸鸭蛋”系在鸭子饲养时使用了工业用苏丹红4号原料，含有毒有害成分。关于甲公司索赔，下列哪一选项是错误的？问题：甲公司及其职工应如何索赔？答案：根据《消费者权益保护法》第35条规定，“消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。”所以本案中，甲公司可以向乙商场索赔，甲公司职工可以向乙商场和丙公司索赔。第十一章金融法课后练习题参考答案：一、单项选择题1.C2.B3.C4.B5.D6.C7.A8.A二、多项选择题：1.ADE2.AD3.BD4.BC5.ABCD6.ABD三、简答题：参考教材和法律条文四、论述题：参考教材和法律条文五、案例分析题： 1.参考答案：（1）是。A是该商业承兑汇票的付款人。（2）从票据法的角度而言，A在承兑之前并不负有绝对付款的责任，并不是票据的债务人，所以A可以拒绝承兑。从A和甲的约定来看，A违反了他们之间的约定，应承担违约责任。（3）乙的诉讼请求只能部分支持。甲作为出票人自签发票据之日起就承担担保承兑和担保付款的责任，是票据上的债务人，当付款人拒绝承兑时，出票人甲就应该承担票据责任。但A在没有承兑之前并不少票据上的绝对债务人，所以从票据法的角度而言不承担票据责任，乙不能请求判令A和甲承担支付票据金额的连带责任。2.参考答案：1、该保险合同有效：首先，张甲与张某系父子关系，有可保利益，因此张甲可以做为投保人为张某投保人寿保险；其次，以死亡为给付条件的保险公司已经经过作为被保险人的张某的书面同意。以上两点均符合保险法以及其他有关法律的规定，该保险合同有效2李某可以要回保险单：作为该保险合同指定身故受益人，在被保险人身故前拥有的是期待权，在被保险人身故符合保险合同给付条件后，已经转化为可以实现的权利，李某按保险法和保险合同的规定可以享受身故保险金，不受他人干涉；3张某的主张不成立：李某作为张某指定的身故受益人，在张某身故后，已经符合保险合同的给付条件，应当享有身故保险金，指定受益人的身故保险金不是遗产，张甲无权要求继承。第十二章税收法律制度一、单项选择题2．下列关于税收法律关系的表述中，正确的是( )。【2010年注册会计师税法考试真题】A.税法是引起法律关系的前提条件，税法可以产生具体的税收法律关系B.税收法律关系中权利主体双方法律地位并不平等，双方的权利义务也不对等C.代表国家行使征税职责的各级国家税务机关是税收法律关系中的权利主体之一D.税收法律关系总体上与其他法律关系一样，都是由权利主体、权利客体两方面构成答案：C2.下列各项业务中，属于增值税征收范围的是（　　）。【2012年注册会计师税法考试真题】A.将委托加工的货物分配给股东　B.增值税纳税人收取会员费收入　　C.转让企业全部产权涉及的应税货物的转让D.融资性售后回租业务中承租方出售资产的行为答案:a3．下列各项中，应当计算缴纳增值税的是( )。【2010年注册会计师税法考试真题】A.邮政部门发行报刊B.农业生产者销售自产农产品C.电力公司向发电企业收取过网费D.残疾人的组织直接进口供残疾人专用的物品答案：C4.下列关于个人所得税的表述中，正确的是( )。【2010年注册会计师税法考试真题】A.扣缴义务人对纳税人的应扣未扣税款应由扣缴义务人予以补缴B.外籍个人从外商投资企业取得的股息、红利所得应缴纳个人所得税C.在判断个人所得来源地时对不动产转让所得以不动产坐落地为所得来源地D.个人取得兼职收入应并入当月“工资、薪金所得"应税项目计征个人所得税答案：C 5.下列各项中，应征收营业税的是()【2013年注册会计师税法考试真题】　　A.保险公司取得的追偿款B.转让企业产权取得的收入C.金融机构的出纳长款收入D.转让高速公路收费权取得的收入答案：D　6.根据《税收征收管理》规定，扣缴义务人应扣未扣、应收未收税款的，由税务机关向纳税人追缴税款，对扣缴义务人一定数额的罚款。其罚款限额是(　)【2013年注册会计师税法考试真题】　　A.2000元以下　　B.200元以上5000元以下　　C.应扣未扣、应收未收税款50%以上3倍以下　　D.应扣未扣、应收未收税款50%5倍以下　　参考答案：C二、多项选择题　1.企业生产销售的下列货物中，应当征收消费税的有（　　）。【2012年注册会计师税法考试真题】A.食用油　B.生物柴油C.甲醇汽油　　D.航空煤油答案：BCD2..下列各项中，应计入营业税计税依据的有(　　)。【2013年注册会计师税法考试真题】　　A.建筑工程所使用的建筑材料价款　　B.通讯线路工程所使用的电缆、电线等设备价款。　　C.修缮工程所耗用的原材料及其他物资和能源动力价款　　D.清包工形式提供装饰劳务的，其装饰工程所用原材料价款　　答案：AC三、简答题1.我国税收分类的标准有哪些？2.对纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产价格明显偏低无正当理由的，该如何确定营业额？答案见教材四、论述题1.在计算应纳税所得额时，哪些项目不能在税前列支？答案见教材五、案例分析（2012年注册会计师税法考试真题）案例一张某2012年3月取得工资收入2800元，岗位津贴500元。当月企业年金个人缴费部分200元，企业缴费部分600元(计入职工个人账户)，则张某当月应缴纳的个人所得税为多少？答案：个人当月工资薪金所得低于个人所得税费用扣除标准，但加上计入个人年金账户的企业缴费后超过个人所得税费用扣除标准的，其超过部分应按照规定缴纳个人所得税;张某当月应缴纳的个人所得税=(2800+500+600-3500)×3%=12　案例二某餐饮中心2011年12月取得餐饮收入50万元、啤酒消费15万元，其中现场酿制啤酒12.5吨，价值10万元;当月购进啤酒取得的增值税专用发票注明的价款为3万元。该啤酒消费税税率为220元/吨，餐饮中心应该如何正确的处理税务？ 答案：餐饮收入和提供餐饮服务的同时销售啤酒的收入属于营业税混合销售，不缴纳增值税;该餐饮中心应缴纳的消费税=12.5×220=2750(元);应缴纳的营业税=(50+15)×10000×5%=32500(元);因为题目中没有给出餐饮中心的所在区域，所以无法确定餐饮中心的城建税税率，无法计算城建税。第十三章经济监督法一、单项选择题1.会计核算是指会计连续、系统、全面、综合地反映资金运动的功能，又称会计的（）（此题为2002年浙江省高等教育自学考试试题）A.管理职能B.监督职能C.控制职能D.反映职能答案：D2.审计监督的根本特征是：()(此题为2009年全国审计专业技术初级资格考试审计理论与实务试卷)A．广泛性B．科学性C．及时性D．独立性答案：D二、多项选择题1.为防范审计风险，审计人员可以采取的对策包括（ABCD）（此题为2009年中级审计师考试试题）A．明确会计人员和审计人员的责任B．严格遵循职业道德规范和职业准则C．深入了解被审计单位的情况D．聘请法律顾问E．与被审计单位商定出具审计意见类型答案：ABCD2.企业的出纳人员不得兼任的职务有（ABCD）（此题为2002年浙江省高等教育自学考试试题）A．稽核B．会计档案保管C．收入、支出、费用账目的登记工作D.债权债务账目的登记工作E．现金、银行存款日记账的登记工作答案：ABCD三、简答题：1.经济监督的功能？2.会计法的基本原则？3.统计法律制度的基本框架？答案：答案见教材四、论述题：1.试论述审计机关职责和权限？ 答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2009初级审计理论与实务真题）资料：2009年4月，某审计组对甲公司2008年度财务收支情况进行审计。有关销售与收款循环审计的情况和资料如下：1．审计人员在对销售与收款业务内部控制进行调查时了解到：(1)销货单、销售发票和发运凭证事先连续编号；(2)发货部门根据经批准的销货单发出货物；(3)出纳员按月向客户寄发对账单；(4)商品退货由验收部门填写验收报告和入库单。2．审计人员在对相关内部控制进行测评的基础上，针对营业收入采取了如下审计程序：(1)编制营业收入明细表，并与明细账和总账核对；(2)比较分析各月营业收入的变化情况；(3)抽取部分销售发票，追查销售合同和营业收入明细账；(4)检查年度资产负债表日前后各一周的有关营业收入记录，核对有关的销售发票和发运凭证。3．审计人员在分析各月营业收入变化情况时，发现该公司l2月份的营业收入与其他月份相比增幅较大。4．2008年12月31日，该公司记录一笔营业收入80万元，当日向客户开具销售发票。银行对账单显示，货款于2008年l2月29日到账。经进一步审查，该公司开具提货单和货物发运的时间为2009年1月3日。5．2008年2月，该公司记录一笔销售退回业务，假定不考虑增值税，账务处理为：借：主营业务收入50万元贷：应收账款50万元借：库存商品40万元贷：主营业务成本40万元对于办理退货业务中发生的费用l万元，账务处理为：借：营业外支出1万元贷：银行存款l万元经追查原始凭证，发现退回商品是2007年12月销售的商品。要求：根据上述资料，回答一下问题。1.“资料l”中，符合内部控制要求的有哪些？2．“资料2”中，用于核实营业收入截止期最为有效的程序是什么？3．“资料4”中，审计人员认为营业收入的确认时间应为何时？4．“资料5”中，审计人员认为该公司的账务处理有何错误？答案：1.销货单、销售发票和发运凭证事先连续编号；发货部门根据经批准的销货单发出货物；商品退货由验收部门填写验收报告和入库单。2.检查年度资产负债表日前后各一周的有关营业收入记录，核对有关的销售发票和发运凭证。3.2009年1月3日4.关于销售退回费用的账务处理不正确，应计入管理费用。案例二：（此题为2013年会计从业资格考试真题） 2012年5月，某省级财政部门在对某国有企业进行检查时，发现下列情况：（1）2009年10月新录用王某，负责正式移交档案管理部门之前的会计档案管理，王某于2012年3月取得会计从业资格证书。（2）会计人员李某在审核某交易事项的原始凭证时，发现一张发票记载的事项不完整，另有一张发票不属于该交易事项，但未提出异议。（3）该企业使用计算机进行会计核算，生成的会计凭证与国家统一的会计制度的规定有部分不一致。（4）该企业的会计年度为自公历4月1日起至，次日3月31日止。根据以上情况，请回答以下问题。要求：1.针对事项（1），该国有企业的做法对吗？为什么？2.针对事项（2），李某的做法对吗？为什么？3.针对事项（3），该企业的做法符合规定吗？为什么？4.针对事项（4），该企业的做法符合规定吗？为什么？答案：1.该国有企业做法不妥，因为负责正式移交档案管理部门之前的会计档案管理岗位属于会计岗位，王某需要取得会计从业资格证书，2009年10月王某尚未取得会计从业资格证书，该企业不能聘用王某担任会计档案管理人员。2.李某的做法不符合《中华人民共和国会计法》的规定，因为根据《中华人民共和国会计法》的规定，会计人员对不真实、不合法的原始凭证有权不予接受。会计人员对记载不准确、不完整的原始凭证应予以退回，并要求按照国家统一的会计制度的规定更正、补充。3.该企业的做法不符合规定，使用计算机进行会计核算的，其软件及其生成的会计凭证、会计账簿及其他会计资料，也应当符合国家统一的会计制度的规定。4.该企业的做法不符合规定，根据《中华人民共和国会计法》规定，计年度自公历1月1日起至12月31日止。第十四章劳动法律制度一、单项选择题：1．关于非全日制用工的说法，下列哪一选项不符合《劳动合同法》规定？（此题为201０年国家司法考试《卷一》真题）A．从事非全日制用工的劳动者与多个用人单位订立劳动合同的，后订立的合同不得影响先订立合同的履行B．非全日制用工合同不得约定试用期C．非全日制用工终止时，用人单位应当向劳动者支付经济补偿D．非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日答案：C2.关于集体合同的下列哪一表述是错误的?（此题为2006年国家司法考试《卷一》真题）A甲未建立工会的企业，集体合同应由职工推举的代表与企业签订B劳动合同中的劳动条件和劳动报酬标准可以高于集体合同的规定C并非所有的企业都必须签订集体合同D集体合同必须经劳动行政部门审查批准方能生效答案：D3.张某在工作中因违反操作规程导致公司设备受损，直接经济损失3万元。张某的月工资为900元，当地最低工资标准为每月700元。现公司决定从张某的月工资中扣除设备损失赔偿金，直到公司损失收回。下列扣款方案中，哪一项符合劳动法规定?（此题为2008年国家司法考试《卷一》真题） A.按照本人月工资的20%计算，每月扣除180元B.按照扣除后的余额不低于当地最低工资标准计算，每月扣除200元C.按照A、B方案平均计算，每月扣除190元D.按照张某与公司的五年合同期平均计算，每月扣除500元答案：A二、多项选择题：1.关于当事人订立无固定期限劳动合同，下列哪些选项是符合法律规定的？（此题为2008年国家司法考试《卷一》真题）A.赵某到某公司应聘，提议在双方协商一致的基础上订立无固定期限劳动合同B．王某在某公司连续工作满十年，要求与该公司签订无固定期限劳动合同C.李某在某国有企业连续工作满十年，距法定退休年龄还有十二年，在该企业改制重新订立劳动合同时，主张企业有义务与自己订立无固定期限劳动合同D.杨某在与某公司连续订立的第二次固定期限劳动合同到期，公司提出续订时，杨某要求与该公司签订无固定期限劳动合同答案：ABD2.关于社会保险制度，下列哪些说法是正确的？（此题为2011年国家司法考试《卷一》真题）A．国家建立社会保险制度，是为了使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿B．国家设立社会保险基金，按照保险类型确定资金来源，实行社会统筹C．用人单位和职工都有缴纳社会保险费的义务D．劳动者死亡后，其社会保险待遇由遗属继承答案：ABC3.李某因追索工资与所在公司发生争议，遂向律师咨询。该律师提供的下列哪些意见是合法的？（此题为2012年国家司法考试《卷一》真题）A．解决该争议既可与公司协商，也可申请调解，还可直接申请仲裁B．应向劳动者工资关系所在地的劳动争议仲裁委提出仲裁请求C．如追索工资的金额未超过当地月最低工资标准12个月金额，则仲裁裁决为终局裁决，用人单位不得再起诉D．即使追索工资的金额未超过当地月最低工资标准12个月金额，只要李某对仲裁裁决不服，仍可向法院起诉答案：ACD三、不定项选择题：1.某公司聘用首次就业的王某，口头约定劳动合同期限2年，试用期3个月，月工资1200元，试用期满后1500元。2012年7月1日起，王某上班，不久即与同事李某确立恋爱关系。9月，由经理办公会讨论决定并征得工会主席同意，公司公布施行《工作纪律规定》，要求同事不得有恋爱或婚姻关系，否则一方必须离开公司。公司据此解除王某的劳动合同。经查明，当地月最低工资标准为1000元，公司与王某一直未签订书面劳动合同，但为王某买了失业保险。请回答以下题目。（此题为2013年国家司法考试《卷一》真题）（1）关于双方约定的劳动合同内容，下列符合法律规定的说法是：　A.试用期超过法定期限　B.试用期工资符合法律规定　C.8月1日起，公司未与王某订立书面劳动合同，应每月付其两倍的工资 　D.8月1日起，如王某拒不与公司订立书面劳动合同，公司有权终止其劳动关系，且无需支付经济补偿答案：ABC(2)关于该《工作纪律规定》，下列说法正确的是：　A.制定程序违法　B.有关婚恋的规定违法　C.依据该规定解除王某的劳动合同违法　D.该公司执行该规定给王某造成损害的，应承担赔偿责任答案：ABCD　(3)关于王某离开该公司后申请领取失业保险金的问题，下列说法正确的是：　A.王某及该公司累计缴纳失业保险费尚未满1年，无权领取失业保险金　B.王某被解除劳动合同的原因与其能否领取失业保险金无关　C.若王某依法能领取失业保险金，在此期间还想参加职工基本医疗保险，则其应缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付　D.若王某选择跨统筹地区就业，可申请退还其个人缴纳的失业保险费答案：ABC2.5月，松园劳务派遣有限责任公司（简称“松园公司”）与天利房地产开发有限责任公司（简称“天利公司”）签订劳务派遣协议，将李某派遣到天利公司工作。根据有关法律规定，请回答以下题目。（此题为2008年国家司法考试《卷一》真题）(1)松园公司与天利公司协商劳务派遣协议的下列条款中，不符合法律规定的有：A、李某在天利公司的工作岗位，可不在劳务派遣协议中约定，由天利公司根据需要灵活决定B、李某在天利公司的工作期限，可以在劳务派遣协议中约定为四个周期，每个周期为半年，每个周期结束前订立新的劳务派遣协议C、李某在天利公司的劳动报酬，应当在劳务派遣协议中约定D、双方对劳务派遣协议的内容负保密义务，不得向包括李某在内的任何人披露答案：ABD(2)松园公司和天利公司对李某的下列做法中，不符合法律规定的有：A、松园公司与李某签订到期可续签的一年期劳动合同B、松园公司从李某每月工资中提取5%作为员工集体福利费C、天利公司要求李某缴纳5000元岗位责任保证金D、天利公司告知李某无权参加本公司工会答案：ABCD(3)天利公司将李某再派遣到自己的子公司，被李某拒绝。天利公司遂以李某不服从工作安排为由将其退回松园公司。随后，松园公司以李某已无工作为由解除劳动合同。对此，下列表述错误的是：AA、天利公司可以对李某进行再派遣，但不能因李某拒绝而将其退回B、松园公司不得因李某已无工作而解除劳动合同C、李某可以将天利公司或者松园公司作为被申请人，申请劳动争议仲裁D、李某可以就其因劳动合同解除而受到的损失，请求天利公司和松园公司共同承担赔偿责任答案：A四、简答题：1试述劳动合同的变更与解除。 2试述劳动争议的处理程序和方式。答案：答案见教材五、案例分析1.2010年10月8日，于某通过招工考试被录用为某商场营业员，双方当事人签订劳动合同，约定聘用期3年，并明确试用期从2010年10月10日开始，于某上岗后，工作表现不错，得到主管和同事的一致好评。2011年5月初该商场又从社会公开招聘女营业员50名，2011年7月7日，商场同时以试用期不符合录用条件为由解聘了30名女营业员，于某也接到了商场人事部的解聘通知。当日下午，于某到商场人事部质询，人事部负责人出示了2010年10月招聘女营业员的广告，其中规定，应聘者身高应在165厘米以上。于某身高只有160厘米，但在笔试和面试时表现都非常出色，当时商场开业在即，怕一时招不到合适人选，因此决定录用于某为营业员。于某不服，向当地劳动争议仲裁委员会申诉，要求用人单位履行原劳动合同。请结合本案例进行评析。（此题为2013年5月国家企业人力资源管理师“三级”考试《卷册二专业能力》真题）答案：劳动合同法关于解除劳动合同的条件的规定是，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(1)在试用期间被证明不符合录用条件的；(2)严重违反用人单位的规章制度的；(3)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(5)被依法追究刑事责任的。  以上是对用人单位提出解除劳动合同的条件的规定，如不是因为以上原因是不可以提出解除劳动合同的。本案中，2011年7月时于某的劳动合同已经过了试用期，因此某商场不能再以不符合试用期提出解除劳动合同。2.某企业向社会招聘一名销售主管，梁先生前往应聘，双方协商洽谈中，梁先生向企业提交了以往在多个企业担任过销售主管的书面材料。企业对梁先生的工作经历相当满意，于是双方协商签订了劳动合同。合同规定：企业聘用梁先生为销售主管，试用期3个月，梁先生全权负责企业销售业务，并对销售部人员的聘用享有决定权，劳动合同签订后，企业即要求梁先生上班工作。两个月以后，该企业通过调查发现，梁先生所说的在多个企业担任过销售主管纯属虚构。为了避免梁先生继续工作可能产生的问题，企业当即做出了与梁先生解除劳动合同的决定。双方因此发生劳动争议。请结合本案例，对本案的焦点，企业做出决定的合法性以及争议处理作出分析说明。（此题为2012年11月国家企业人力资源管理师“三级”考试《卷册二专业能力》真题）答案：本案的焦点是，企业在录用梁先生两个月后，经调查发现梁先生在应聘时提供的书面材料纯属虚构，企业是事可以因此解除梁先生的劳动合同。企业的解除决定符合法律规定。因为《劳动合同法》第26明确规定了以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，劳动合同无效或者部分无效。本案中，梁先生虚构工作经历的做法显然是属于欺诈，使企业在违背真实意思的情况下与之建立劳动。因此，双方之间的劳动合同应当属于无效。根据《劳动合同法》第39条之规定，因《劳动合同法》第26条规定的情形致使劳动合同无效的，用人单位可以单方面解除劳动合同。因此，本案中用人单位可以据此解除与梁先生的劳动关系。由于梁先生的过错，根据《劳动合同法》的规定，用人单位可以解除与梁先生的合同，且不需要支付经济补偿金。 第十五章经济纠纷解决法律制度一、单项选择题：1.下列关于仲裁审理方式的说法中，错误的是（）。（此题为2013年企业法律顾问考试《企业法律顾问实务》真题）A.仲裁不公开进行，但当事人协议公开的则一律公开进行。B.仲裁不公开进行，无需当事人另外约定。C.当事人协议不开庭的，可以进行书面审理。D.仲裁审理方式以不公开审理为原则，以公开开庭审理与书面审理为例外。答案：A2.根据《仲裁法》的规定，当事人提出证据证明仲裁裁决有法定应撤销情形的，可以收到仲裁裁决书之日起6个月内向法定机构申请撤销裁决。该法定机构是（）。（此题为2009年中级会计职称考试《经济法》真题）A．当事人所在的基层人民法院B．当事人所在地的中级人民法院C．仲裁委员会所在地的基层人民法院D．仲裁委员会所在地的中级人民法院答案：D二、多项选择题：1.仲裁裁决被人民法院依法裁定不予执行的，当事人可以采取的解决纠纷的途径有（）。（此题为2013年企业法律顾问考试《企业法律顾问实务》真题）A.根据原仲裁条款重新申请仲裁。B.向有管辖权的人民法院起诉。C.重新达成仲裁协议后申请仲裁。D.向上一级人民法院提起上诉。答案：BC2.甲市的A公司与乙市的B公司在丙市签订了一份买卖合同，双方约定合同履行地在丁市，后因合同的履行发生争议，A公司诉至法院。对该诉讼有管辖权的人民法院有（）。（此题为2013年企业法律顾问考试《企业法律顾问实务》真题）A.甲市人民法院B.乙市人民法院C.丙市人民法院D.丁市人民法院答案：BD三、简答题：1.经济纠纷的分类与解决途径？2.法院对仲裁裁决不予执行的情形有哪些？3.导致民事案件执行中止或终结的情形有哪些？答案：答案见教材四、论述题：1.论述仲裁的概念与特点？2.论述民事诉讼开庭审理是如何进行的？答案：答案见教材五、案例分析题：案例一：（此题为2013年企业法律顾问考试《企业法律顾问实务》真题）2008年9月30日，某市A 区的饰家装潢公司与B区的玛丽石材公司于C区签订了购销合同，约定玛丽公司向饰家公司提供500平方米的装饰立面石材，如果合同履行过程中发生争议则提交该市的仲裁委员会仲裁。2008年10月31日双方发生争议，争议的石材位于D区。2011年6月30日，饰家公司向仲裁委员会申请仲裁，由甲、乙、丙三名仲裁员组成仲裁庭，甲担任首席仲裁员。请回答下述问题：1.仲裁开始后，饰家公司申请仲裁委员会保全玛丽公司在D区的财产，仲裁委员会接受财产保全的申请后，应该将该申请提交（）。A.A区人民法院B.B区人民法院C.C区人民法院D.D区人民法院答案：BD2.首次开庭后饰家装潢公司才得知仲裁员丙系玛丽公司法定代表人的近亲属，于是提出仲裁员丙回避申请。下列关于饰家公司申请丙回避的说法中，正确的有（）。A.回避申请可以用口头形式提出。B.回避申请应当在法院执行仲裁裁决之前提出。C.申请仲裁员丙回避，应当说明理由。D.对仲裁丙回避的申请，应由首席仲裁员决定。答案：AC3.首席仲裁员甲认为应裁决该合同无效，乙、丙认为应裁决该合同有效，但乙认为应裁决解除合同，丙认为应裁决继续履行合同。本案应（）作出裁决。A.按甲的意见B.按乙或丙的意见C.请示仲裁委员会主任并按其意见D.重新组成仲裁庭经评议后答案：A4.如果在仲裁庭主持下双方达成调解协议，玛丽公司同意赔偿饰家公司损失，本案仲裁庭可采取的结案方式有（）。A.仲裁庭制作调解书.B.根据调解协议的结果制作裁决书。C.撤回仲裁申请。D.驳回仲裁申请。答案：AB5.如果仲裁庭裁决玛丽公司赔偿饰家公司损失，但玛丽公司不履行裁决，下列关于饰家公司申请裁决执行的说法中，正确的有（）。A.饰家公司应向仲裁委提出申请。B.应向玛丽公司住所地中级人民法院提出申请。C.饰家公司应在玛丽公司规定的履行期满一年内提出申请。D.玛丽公司可以申请不予执行仲裁裁决。答案：BD案例二：（此题为2010年国家司法考试《卷四》真题）甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售3,000吨煤炭，交货地点为C县。双方约定，因合同所生纠纷，由A县法院或C县法院管辖。合同履行中，为便于装船运输，铁成公司电话告知大力公司交货地点改为丁省D县，大力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运2,000吨煤炭，存放于铁成公司在D县码头的货场。大力公司依约要求铁成公司支付已发煤款遭拒，遂决定暂停发运剩余1,000吨煤炭。在与铁成公司协商无果情况下，大力公司向D县法院提起诉讼，要求铁成公司支付货款并请求解除合同。审理中，铁成公司辩称并未收到2,000吨煤炭，要求驳回原告诉讼请求。大力公司向法院提交了铁成公司员工季某（季某是铁成公司业务代表）向大力公司出具的收货确认书，但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查，长远公司并不存在，季某承认长远公司为其杜撰。据此，一审法院追加季某为被告。经审理，一审法院判决铁成公司向大力公司支付货款，季某对此承担连带责任。铁成公司不服一审判决提起上诉，要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容，大力公司、季某均未上诉。经审理，二审法院判决撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。 二审判决送达后第10天，大力公司负责该业务的黎某在其手机中偶然发现，自己存有与季某关于2,000吨煤炭验收、付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音，明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况，大力公司遂向法院申请再审，坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求。请回答下述问题：1．本案哪个（些）法院有管辖权？为什么？2．一审法院在审理中存在什么错误？为什么？3．分析二审当事人的诉讼地位。4．二审法院的判决有何错误？为什么？5．大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？6．法院对大力公司提出的再审请求如何处理？为什么？答案：1．B县和D县法院有管辖权。当事人双方约定了两个法院，管辖协议无效。本案为合同纠纷，属特殊地域管辖，由被告住所地或合同的履行地管辖。2．一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同诉讼；一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针对当事人请求作出。3．本案中，上诉人为铁成公司；被上诉人为大力公司；季某按原审诉讼地位列明。4．二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的。对这一请求二审法院应当根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，应当裁定撤销原判发回重审。5．大力公司可以向丁省高院申请再审。6．法院应当裁定再审，因当事人有新证据；法院应当就解除合同的请求进行调解，调解不成的，应当撤销一、二审判决，发回原审法院重审。'